BESCHÄFTIGUNGSBEDINGUNGEN · § 39 AUFENTHG & BA-PRÜFUNG8 Min. Lesezeit · Stand: 2026-11-04

Tarifbindung & Ortsübliches Entgelt bei § 18a / § 18b AufenthG: Wie die Bundesagentur für Arbeit Gehaltsangaben im Einstellungsverfahren prüft

Praxisleitfaden für Personalabteilungen zur Vermeidung von Rückfragen des Arbeitsmarktzulassungs-Teams der Bundesagentur für Arbeit bei internationalen Fachkräften und Auszubildenden.

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Nach § 39 Abs. 2 AufenthG erteilt die Bundesagentur für Arbeit (BA) ihre Zustimmung zur Beschäftigung internationaler Fachkräfte (§ 18a / § 18b AufenthG) und Auszubildender (§ 16a AufenthG) nur, wenn die Arbeitsbedingungen — insbesondere Bruttoentgelt, Wochenarbeitszeit und Urlaubsanspruch — nicht ungünstiger sind als die vergleichbarer inländischer Beschäftigter: Maßstab sind vorrangig einschlägige Tarifverträge oder, bei nicht tarifgebundenen Arbeitgebern, das im Entgeltatlas der BA ausgewiesene orts- und branchenübliche Entgelt.

1. Der dreistufige Prüfungsmaßstab der Bundesagentur für Arbeit nach § 39 Abs. 2 AufenthG

Die BA prüft nicht den gesetzlichen Mindestlohn als Obergrenze, sondern die Gleichbehandlung mit inländischen Fachkräften derselben Berufsgruppe (KldB 2010).

Im Rahmen des Zustimmungsverfahrens gleicht das Team Arbeitsmarktzulassung (AMZ) der Bundesagentur für Arbeit die Angaben im Formular „Erklärung zum Beschäftigungsverhältnis“ mit drei Referenzwerten ab: Unterliegt der Betrieb einem Tarifvertrag (oder einem allgemeinverbindlichen Tarifvertrag nach § 5 TVG, etwa im Baugewerbe oder in der Pflege), bildet das tarifliche Entgelt die verbindliche Untergrenze.

Ist der Arbeitgeber nicht tarifgebunden, zieht die BA das orts- und branchenübliche Entgelt für die jeweilige 5-stellige Kennziffer der Klassifikation der Berufe (KldB 2010) heran. Als Orientierung dient dabei der offizielle Entgeltatlas der Bundesagentur für Arbeit (entgeltatlas.arbeitsagentur.de), wobei in der Verwaltungspraxis regelmäßig das untere Quartil (25-%-Perzentil) der jeweiligen Region nicht unterschritten werden darf.

2. Besonderheiten bei der Ausbildungsvergütung (§ 17 BBiG) und der Anrechnung von Unterkunftskosten

Auch bei dualen Auszubildenden nach § 16a AufenthG prüft die BA die Angemessenheit der Vergütung für jedes einzelne Ausbildungsjahr.

Nach § 17 BBiG müssen Auszubildende eine angemessene Vergütung erhalten, die mit fortschreitender Berufsausbildung mindestens jährlich ansteigt. Auch wenn ein Betrieb keinem Tarifvertrag angehört, darf die Vergütung nach ständiger Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts (BAG) nicht um mehr als 20 % unter den einschlägigen Tarifempfehlungen der jeweiligen Branche liegen und keinesfalls die gesetzliche Mindestausbildungsvergütung unterschreiten.

Stellt der Arbeitgeber eine Werkswohnung oder ein WG-Zimmer zur Verfügung, darf eine Sachbezugsanrechnung nach § 17 Abs. 2 BBiG 75 % der Bruttovergütung nicht übersteigen; zudem muss dem/der Auszubildenden nach Abzug der Warmmiete der für das Visumverfahren geforderte freie Lebensunterhaltsbetrag verbleiben.

Prüfkriterien der Bundesagentur für Arbeit in der „Erklärung zum Beschäftigungsverhältnis“

BeschäftigungskategorieMaßgebliche Entgelt-Referenz der BAHäufigster Ablehnungs- oder Rückfragegrund
Duale Berufsausbildung (§ 16a AufenthG)Einschlägiger Tarifvertrag bzw. max. 20 % Abweichung nach BAG-Rechtsprechung; mind. gesetzliche Mindestausbildungsvergütung (§ 17 BBiG)Fehlende jährliche Steigerung vom 1. bis zum 3. Ausbildungsjahr oder zu hoher Mietabzug vom Netto
Fachkräfte mit Berufsausbildung (§ 18a AufenthG) & mit akademischem Abschluss (§ 18b AufenthG)Tariflohn oder regionales Branchenentgelt laut BA-Entgeltatlas (mindestens unteres Quartil / 25-%-Marke der KldB-Berufsgruppe)Verwechslung von Helfer-/Mindestlohn mit dem Fachkräfte-Entgelt für qualifizierte Tätigkeiten
Blaue Karte EU (§ 18g AufenthG)Gesetzliche Jahresbruttogehaltsschwellen (§ 18g Abs. 1 Satz 1 bzw. Satz 2 AufenthG für Engpassberufe/Berufseinsteiger) + BA-Prüfung bei Satz 2Einrechnung nicht garantierter variabler Boni oder unbezahlter Überstundenpauschalen in das Grundgehalt

Stand: 04.11.2026. Verbindlich sind die im Bundesanzeiger veröffentlichten Gehaltsschwellen des BMI sowie die Prüfung durch das zuständige AMZ-Team der BA.

4 Schritte für eine rückfragefreie Entgeltprüfung bei der Bundesagentur für Arbeit

  1. Vor Vertragserstellung die passende 5-stellige Berufskennziffer (KldB 2010) im Entgeltatlas der BA für die eigene Region prüfen.
  2. In der „Erklärung zum Beschäftigungsverhältnis“ nur garantierte feste Bruttomonatsgehälter (ohne unsichere Leistungsprämien) eintragen.
  3. Wochenarbeitszeit (z. B. 38,5 oder 40 Std.) und Jahresurlaub exakt identisch zu Arbeitsvertrag und betrieblicher Praxis angeben.
  4. Bei Mietverträgen für Azubi-Unterkünfte den Mietvertrag getrennt vom Ausbildungsvertrag ausfertigen und transparent dokumentieren.

Häufige Rückfragen aus der Praxis

Zählen steuerfreie Nacht- oder Sonntagszuschläge zum ortsüblichen Grundgehalt bei der BA-Prüfung?

Nein. Die Bundesagentur für Arbeit legt bei der Vergleichbarkeitsprüfung nach § 39 AufenthG das garantierte feste Bruttogrundentgelt für die reguläre Wochenarbeitszeit zugrunde. Variable Schichtzuschläge, Trinkgelder oder nicht garantierte Jahresboni werden nicht in das Grundgehalt eingerechnet.

Was passiert, wenn die BA das angegebene Gehalt im laufenden Verfahren als zu niedrig einstuft?

Das Arbeitsmarktzulassungs-Team der BA sendet dem Arbeitgeber in der Regel eine Anhörung bzw. Nachforderung mit Angabe des ermittelten ortsüblichen Vergleichsentgelts. Passt der Betrieb das Gehalt durch einen kurzen Vertragsnachtrag an diesen Referenzwert an, kann die Zustimmung kurzfristig erteilt werden.

Weitere deutschsprachige Leitfäden & zweisprachige Referenz

Korrespondierender Fachbeitrag für Bewerbende auf Vietnamesisch: Cách tính lương Brutto – Netto tại Đức: 6 bậc thuế (Steuerklassen) và các khoản bảo hiểm xã hội bắt buộc ↗